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Bei den beteiligten Vertragspartnern fehlt im Regelfall das Problembewusstsein. Von einer Auffassung in der Literatur wird vertreten, dass bei einem Darlehen, z. einer GmbH an einen Gesellschafter, zwar die Kapitalerhaltungsgrundsätze der §§ 30, 31 GmbHG zu berücksichtigen sind, diese aber die §§ 491 ff. BGB nicht verdrängen. (Notarassessor Dr. Niklas Patrick Mairose, Düsseldorf, RNotZ 2012, 467 ff. ). Da jedoch das reine Gesellschaftsinnenverhältnis betroffen sei und kein Wettbewerbsverhältnis mit anderen potentiellen Darlehensgebern um einen Darlehensnehmer bestehe, stelle dies eine Ausnahme von der Anwendbarkeit der Verbraucherdarlehensvorschriften dar. Er verneint bei GmbH-Gesellschaftern und Geschäftsführern in diesem Fall die Verbrauchereigenschaft. Die Schutzvorschriften der §§ 491 ff. BGB sollen auf solche Darlehen keine Anwendung finden. Darlehen an gesellschafter geschäftsführer. Eine andere Auffassung in der Literatur verneint diese Ausnahmeregelung (von Westphalen in von Westaphlen/Emmerich/v. Rottenburg, Kommentar zum Verbraucherkreditgesetz, § 1, Rn.
Ob das Gesellschafterdarlehen Eigenkapital ist oder nicht, hängt von der Gesellschaftsform ab. Unterschieden werden Personengesellschaften und Kapitalgesellschaften. Eigenkapitaleinlage bei der Personengesellschaft Eine Privatgesellschaft ist ein Zusammenschluss von mindestens zwei Rechtsträgern, um einen gemeinsamen Zweck zu erreichen. Einzelpersonen können natürliche oder juristische Personen sein. Die Rechtsfähigkeit der Personengesellschaft ist meist beschränkt. In Deutschland gibt es die Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR) oder die offene Handelsgesellschaft (oHG). Ein Gesellschafterdarlehen in der GbR oder oHG gilt als Kapitaleinlage und nicht als Darlehen, wenn es von einem vollhaftenden Gesellschafter eingebracht wurde. Gesellschafterdarlehen in Kapitalgesellschaften Die Kapitalgesellschaft gilt als Körperschaft des privaten Rechts. Darlehen einer GmbH an einen Gesellschafter. Die Mitglieder verfolgen einen gemeinsamen Zweck, der meist wirtschaftlich begründet ist. Typische Kapitalgesellschaften sind die Aktiengesellschaft (AG) oder die Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH).
Liegen jedoch große Differenzen zu marktüblichen Zinssätzen vor, können die Zinsen unter Umständen vom Finanzamt korrigiert werden, wenn der Verdacht einer verdeckten Gewinnausschüttung bestehen kann. Die sogenannte Liquidation erfolgt entweder durch Insolvenz oder Auflösung des Unternehmens. Bei der Insolvenz und der daraus resultierenden Nachrangigkeit der Darlehen bekämen Gesellschafter ihr Geld nicht zurück. Bei einer Geschäftsauflösung werden Gesellschafterdarlehen als Fremdkapital behandelt und entsprechend zurückgezahlt. Brachte ein Gesellschafter ein Darlehen ein und es kam danach zur Insolvenz, ging die Rückzahlungsverpflichtung gegenüber dem Gesellschafter zu Lasten anderer Gläubiger. Diese bekamen weniger Geld zurück. Darlehen an gesellschafter op. Außerdem war es Gesellschaftern möglich, durch internes Wissen ihr Geld noch vorab aus dem Unternehmen herauszuziehen. Dies schadete ebenfalls anderen Gläubigern. Ein Gesellschafterdarlehen kann erst gegeben werden, wenn Gesellschafter die Einlagepflicht erfüllt haben, die sich aus dem Gesellschaftsvertrag ergibt.